史建民律师团队，惠州版权转让纠纷律师,现执业于广东鹏乾律师事务所，法律功底扎实，执业经验丰富，秉承着“专心、专注、专业”的理念，承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件，获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念，全心全意为客户提供优质高效的法律服务。
网络游戏著作权案件审理中的四大难题
随着游戏成为大多数网民日常生活中不可或缺的重要组成部分，围绕网络游戏引发的著作权侵权纠纷也层出不穷。由于网络游戏复杂程度加剧，这类案件在审理中呈现诸多难点问题。
问题一 网络游戏中哪些内容能获得著作权法保护
司法实践中，在后游戏侵犯在先游戏的著作权是网络游戏著作权纠纷中最常见的类型。在先游戏权利人要维权，首先要解决的问题是主张保护什么，就是网络游戏中哪些内容能获得著作权保护，哪些不属于著作权保护范畴。
网络游戏本质上是计算机软件程序，如果在后的网络游戏破解并复制了在先游戏的软件程序，显然涉嫌侵害在先游戏的计算机软件著作权。不过，实践中，极少有游戏权利人会以侵害计算机软件著作权主张他人游戏侵权。一方面，对于;穿越火线;;英雄联盟;;魔兽世界;等这类从国外引进的游戏，国内代理商一般无法取得游戏的源程序;另一方面，网络游戏权利人或许会认为网络游戏源代码属于商业秘密而不愿意主动提供。
一些有鲜明故事情节的网络游戏可能是文字、音乐、美术等多类作品的集合。有些案件中，原告不仅主张游戏中的人物形象、道具装备、场景、对话等单独元素享有著作权，同时主张含有这些元素的游戏界面为美术作品，含有这些元素的视听、动画特效为类电影作品，甚至主张体现游戏规则、玩法的卡牌、套牌也应当受著作权法保护。笔者认为，由于现行著作权法未将网络游戏设定为一类作品，除了可整体主张网络游戏为计算机软件外，不能笼统主张网络游戏享有著作权，而应将其中不同类别的元素进行分解，对应著作权法规定的不同作品进行主张。
判断权利人主张的作品是否能获得著作权法的保护则是案件审理中的又一难点。一些为实现必要功能而设置的非常简单的游戏界面、游戏的规则、算法等内容往往属于思想范畴，不属于著作权法可保护的对象。对于存在多元素组合的情形，也可以同时主张不同作品著作权，如包含特定游戏人物形象的特定画面，权利人可以同时主张人物形象与该特定画面为美术作品。当前网络游戏中的视听动画特效一般仅是游戏片断内容，无法体现类电影作品完整故事情节的特点，但从网络游戏日益复杂的发展趋势看，未来能否将某些网络游戏纳入类电影作品中进行保护，有待探讨。
问题二 网络游戏著作权案件中，如何适用;接触+实质性相似;规则认定侵权
网络游戏侵权方式已经从最初的破解正版网络游戏，发展为抄袭他人网络游戏元素，再到将他人小说、影视剧、动漫等作品改编成网络游戏。无论侵权方式如何发展，要认定行为人侵害著作权，都应遵循;接触+实质性相似;这一共识性的审查规则，对于将他人非游戏类作品改编成网络游戏的比对及侵权认定，依然需要将网络游戏中的不同元素与权利人作品中的相关内容进行逐一对应。为此，如何判断构成实质性相似并认定侵权会随着侵权行为复杂程度加深而愈加繁琐。这类似于剧本类著作权案件的审理，比较过程中需要剔除历史人物、事件、地名等不受著作权法保护的内容或他人在先作品中的内容，同时还要考量相同、近似内容占游戏整体内容的比例等。
问题三 权利人取证时无法通过被告游戏全部关卡，能否主张整个游戏侵权
此种情形大多发生在有一定情节的社交类收费游戏中，权利人之所以无法通过被告游戏全部关卡，主要有两个原因，一是闯关难度过高，取证人员无法轻易闯关成功，二是通过全部关卡需要支付高额费用升级装备、道具等，取证费用过高。
通常而言，按照;谁主张，谁举证;的原则，权利人要主张他人整个游戏侵权，应举证证明他人整个游戏与权利人作品构成实质性相似。不过，笔者认为，在满足以下必要条件时，权利人可以主张整个游戏侵权：第一，初步证据显示，被告游戏的部分关卡内容被认定侵犯权利人对应作品相关权利的可能性较大;第二，权利人客观上无法完成被告游戏一定关卡后全部关卡的取证保全工作;第三，有证据显示被告游戏与权利人作品存在密切联系，如强调是权利人游戏的;精华版;;手游版;，或诸如;忠于原著;等明显搭便车性质的宣传措辞。
满足以上条件，权利人主张被告整个游戏侵权，而被告否认侵权的情况下，出于举证便利、效率的考虑，法院可以适用举证倒置，要求被告对其游戏内容进行举证。若被告不举证或举证不到位，法院会要求被告提供可全部通关的帐号勘验全部关卡，根据勘验情况判断二者游戏的相似程度。在被告仍不予配合的情况下，按照我国民事诉讼证据规定第75条进行事实推定，从而认定被告整个游戏侵权。
问题四 网络游戏应用软件发布平台商的侵权如何认定
实践中，绝大部分网络游戏都会通过网络游戏分发平台提供给公众，平台商的重要作用日益显现。网络游戏引发的著作权纠纷中，这些平台商也被频繁诉至法院。
笔者认为，认定网络游戏应用软件发布平台商的法律应适用过错原则，存在过错就应承担相应的侵权赔偿。过错情节主要可从以下方面考虑：一是是否存在明知网络游戏侵权的情节。如权利人向平台商发送了侵权警告函及初步证据，平台商未及时下线侵权游戏或阻止侵权游戏应用的上线，则存在过错。二是是否存在应当知道网络游戏侵权的情节。如平台商对相关游戏进行推荐、宣传、制作专栏等，而该游戏中存在显而易见的侵权内容，平台商没有尽到合理注意义务致使侵权行为发生并持续，也应认定存在过错。
网络游戏应用软件发布平台商往往是发布大量应用软件的集合平台，其中有些软件属于收费下载、后续免费使用，有些软件为免费下载、后续收费使用，也有免费下载并使用，以及收费下载、后续仍收费使用等多种情形，平台商大多参与收益分成。许多网络游戏侵权情节复杂、隐蔽程度较高，单纯以是否从网络游戏中取得收益来认定侵权行为性质，不甚合理。笔者认为收费情节应在认定侵权后作为平台商承担与侵权游戏经营者连带抑或补充赔偿所考虑的情节为宜。
网络传播越来越快 著作权侵权如何判定
伴随网络技术的发展，人们在充分利用浩如烟海的信息资源的同时，不可避免地与资源的主人发生了利益冲突，网上作品引起的著作权纠纷日益增多。
目前关于利用网络侵犯著作权的保护措施手段单一，程序复杂，成本过高，对此若不采取有效措施，将会助长网络著作权侵权的泛滥，破坏正常的学术研究和发展。因此，有必要对现行著作权法等法律法规进行补充和修改，使网络著作权能够得到充分保护。
网络环境中大量各类侵犯知识产权，尤其是著作权的行为频繁发生，给网络环境下知识产权保护问题提出新课题。但数字化技术使网络上的证据失去原始性特征，网络信息具有的不稳定性、可更改性和网络作品开放性，使网络作品在计算机上轻易就会受到他人侵权，这使得权利主体的认定和网络著作权侵权的认定困难重重。一方面，在网络上，著作权人有的间接建立自己主页来发表作品，也有直接在BBS上发表署笔名文章。但除电子邮件外，其他均可虚拟。这种情况下，如何确定权利人的真实身份是一个棘手的问题。另一方面，尽管提供内容的网络服务商不因其客户的侵权行为承担，但如果提供内容的网络服务商辅助、引诱或者帮助侵权人实施侵权，就应与侵权人共同承担连带。这无疑增大网络著作权侵权主体认定的难度系数。
不言而喻，网络在为人们带来各种便利的同时也对网络环境下知识产权保护提出严峻的挑战，其中最重要的一个方面是对法律提出的要求。一方面，进一步加大对网络著作权的民事保护、行政保护和刑事保护，实现法律各部门之间的协调。在民事保护方面，尽快完善关于著作权的民事立法，特别是对著作权法的扩充和完善，明确网络传播权的法律定位和权利范围等问题;在行政立法上，应提高著作权立法的位阶，使之能更好地适用于审判，并建立专门规范管理网络传输行为的机构;在刑事保护方面，修改刑法在著作权犯罪方面与现行著作权法等新修订法律法规的冲突之处，保证刑法能适应网络信息时代对网络著作权保护的要求。另一方面，网络环境下著作权法律保护要根据信息网络环境的特点和实际，准确把握网络服务提供行为的侵权过错认定，既要根据侵权事实明显的过错标准认定过错，不使网络服务提供者承担一般性的事先审查义务和较高的注意义务，又要适当地调动网络服务提供者主动防止侵权和与权利人合作防止侵权的积极性，更好地打击侵犯著作权犯罪，维护著作权人的利益。
